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法考民诉得分秘笈——厚大刘鹏飞老师

时间:2018-06-13 17:43

厚大法考民诉法主讲老师刘鹏飞老师为大家整理的民诉得分秘笈,包括背诵记忆要点、做题技巧和注意事项等方面,为小飞侠老师点赞!整理自老师微博 @民诉刘鹏飞

 

一、诉的理论

1.诉讼标的

是当事人争议的法律关系,任何案件都有诉讼标的,一个案件可以有多个诉讼标的。

2.诉的种类围绕诉讼标的展开:

确认诉讼标的存在或者不存在的诉——确认之诉;

变更一个既存诉讼标的的诉——变更之诉;

根据法律关系要求对方履行给付义务的诉——给付之诉(给付财物或者行为)。

3.诉讼请求依据诉讼标的提出:

依据某一诉讼标的,可以提出很多诉讼请求,请求变化,标的并不一定随之变化。

4.一个案件中可以有多个诉:

如本诉和反诉的合并,本诉和参加之诉的合并,普通共同诉讼的合并。合并审理的诉都是独立的诉,可以合并也可以分别审理。

 

  李某驾车不慎追尾撞坏刘某轿车,刘某向法院起诉要求李某将车修好。在诉讼过程中,刘某变更诉讼请求,要求李某赔偿损失并赔礼道歉。针对本案的诉讼请求变更,下列哪一说法是正确的? (2015/37,单)

  A.该诉的诉讼标的同时发生变更

  B.法院应依法不允许刘某变更诉讼请求

  C.该诉成为变更之诉

  D.该诉仍属给付之诉

  答案: D

 

 

 二、基本原则

  1.平等原则解决原被告诉讼权利问题,同等、对等原则解决中外当事人权利问题。

  2.法院超出当事人主张的事实和证据范围判决,违反辩论原则;法院超出当事人请求范围判决,违反处分原则。

  3.支持起诉原则发生在起诉前,但检察院对公益诉讼的支持起诉发生在起诉后。支持起诉和公益诉讼有根本不同:支持起诉是帮受害主体起诉,公益诉讼是替受害主体起诉。

  4.恶意诉讼和虚假诉讼违背诚信原则,诚信原则要求不得欺骗、不得滥用权力(利)。

  5.法院调解原则贯穿于诉讼程序始终,非讼、执行程序不能调解、身份确认案件不能调解。

  6.检察监督及于诉讼和执行程序,包括抗诉和检察建议,抗诉针对生效裁判、调解书,检察建议既可以针对错误裁判调解书,也可以针对诉讼和执行中的审判人员和执行人员的违法行为。

  

关于民事诉讼的基本原则,下列哪一选项是正确的?  (2008川/36,单)

  A.当事人诉讼权利平等原则意味着当事人拥有相同的诉讼权利

  B.处分原则意味着法院无权干涉当事人诉讼权利的行使

  C原告提起诉讼与被告进行答辩是辩论原则的表现

  D.调解原则适用于民事审判程序和民事执行程序

  

  答案: C

 

 

三、审判组织

厚大法考民诉法刘鹏飞老师

 

根据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定,下列关于审判组织的哪一表述是错误的?(2006、37,单)

  A.第二审程序中只能由审判员组成合议庭

  B.二审法院裁定发回重审的案件,原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭

  C.法院适用特别程序,只能采用独任制

  D.独任制只适用于基层法院及其派出法庭

 

  答案:C

   解析:人民法院审理第二审民事案件,由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数,必须是单数。所以A项是正确的。发回重审的案件,原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。人民法院审理第一审民事案       件,由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数,必须是单数。所以B项内容是正确的。适用简易程序审理的民事案件,由审判员一人独任审理。基层人民法院和它派出的法庭审       理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件,适用本章规定。另外,适用独任制的非讼程序也都必须由基层法院审理,所以D项内容是正确的。选民资格案件、金额较大的实现担保物权案、重大疑       难的案件,由审判员组成合议庭审理;其他案件由审判员一人独任审理。所以C项内容是错误的。故此本题的正确选项是C。

 

 

四、审判公开

一、人民法院审理民事案件应当公开。

国家秘密案、个人隐私案,依职权不公开审理。

商业秘密案,离婚案件,当事人可以单方申请不公开审理,由法院决定是否公开审理。

二、质证阶段应公开,但涉及国家秘密案、个人隐私案,商业秘密案,不得公开质证。

三、评价阶段必须不公开。

四、宣判阶段必须全部公开。

五、非民事诉讼程序中,除了选民资格案外,均不公开。

六、法院调解不应公开,但当事人同意除外。

七、仲裁程序不应公开,但当事人同意除外(涉及国家秘密绝对不能公开)。

 

关于民事诉讼中的公开审判制度,下列哪一 选项是错误的?

(2007年第35题单选)

  A.公开审判制度是指法院审理民事案件,除法律规定的情况外,审判过程及结果应当向群众、社会公开

  B.公开审判是指法院审理案件和宣告判决一律公开进行的制度

  C.涉及国家秘密的案件,属于法定不公开审理的案件

  D.离婚案件,属于当事人申请不公开审理,法院决定可以不公开审理的案件

 

  答案:B

  解析:人民法院审理民事案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行。离婚案件,涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。由此,ACD是正确的;人民法院对    公开审理或者不公开审理的案件,一律公开宣告判决。由此,B的说法是错误的,公开审判并不要求法院审理案件一律公开进行。

 

 

五、两审终审

  原则上,案件经过两次审理即告终结。

  (一)裁判生效

  法院作出一审裁判,原则上可以上诉,当事人不上诉的,经过上诉期才生效;

  法院作出二审裁判,不可上诉,作出就生效。

  二审终审的案件,一审判决不生效,二审判决是生效判决。

  (二)调解书一律不能上诉

  (三)判决书一般可以上诉,最高院一审的、小额诉讼程序的、非民事诉讼程序的判决不能上诉,确认婚姻无效案件的人身关系部分不能上诉

  (四)裁定书一般不能上诉,不予受理、驳回起诉、管辖权异议的裁定可以上诉

  (五)通知书、决定书一律不能上诉,有的可以复议

  (六)仲裁裁决书一律不能上诉。

  

下列哪些情况下,法院不应受理当事人的上诉请求? (2013/78,多)

  A.宋某和卢某借款纠纷一案,卢某终审败诉,宋某向区法院申请执行,卢某提出执行管辖异议,区法院裁定驳回卢某异议。卢某提起上诉

  B.曹某向市中院诉刘某侵犯其专利权,要求赔偿损失1元钱,中院驳回其请求。曹某提起上诉

  C.孙某将朱某打伤,经当地人民调解委员会调解达成协议,并申请法院进行了司法确认。后朱某反悔提起上诉

  D.尹某诉与林某离婚,法院审查中发现二人系禁婚的近亲属,遂判决二人婚姻无效。尹某提起上诉

  

  答案: ACD

  解析:本题考查的是上诉的条件。

  要做好这道题,要搞懂一个事, 就是起诉和上诉是不同的。起诉要经过比较复杂的要件审查,上诉比较宽松,只要不是禁止上诉的案件,一般都受理上诉

  所以,只要分析下该案件是不是禁止上诉就可以了。

  A选项中,对执行管辖异议的裁定不服,应向上级法院申请复议,对于执行管辖异议裁定不服不可以上诉。能上诉的裁定只有三种,驳回起诉的裁定、不予受理的裁定和管辖权异议的裁定。参见法条依据1。

  B选项中,不存在立法特殊规定,中院做一审的专利案件可以正常上诉。只有最高人民法院做一审法院的案件,才不能上诉。

  C选项中,确认人民调解协议的裁定,属于非讼程序的裁定,不允许上诉。参见法条依据 2。

  D选项,宣告婚姻无效案件的人身关系部分判决,不允许上诉。

 

 

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刘鹏飞老师还是厚大冲刺包八位老师之一哦

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